“中国上海司法智库”公号2018年度回顾总结与精品文章集锦

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“中国上海司法智库”的2018

岁月不居，时节如流，中国上海司法智库微信公众号已改版八月有余。过去的2018年，中国上海司法智库三大板块十二栏目及新增新法新规库，共分享了近350篇文章，其中近200篇为原创作品。新年伊始，我们将回顾总结刚刚过去的2018，并在十大主要栏目中各选取了三篇精品文章汇总，以飨读者。

年度总结

根据国内目前唯一的移动端全平台内容数据服务商“新榜”2018年度榜单显示：

十大栏目三十篇精品文章集锦

为便于在司法实践中正确理解和适用最高法院《关于健全完善人民法院主审法官会议工作机制的指导意见（试行）》和上海高院《关于专业法官会议的规定》，上海高院司改办（研究室）结合最高法院《意见》和《意见》答记者问等对上海《规定》进行了解读。

为了更好地服务审判一线、回应法律工作者的呼声、便利诉讼参与人，高院研究室（司改办）会同立案庭，统一梳理形成了最新的《一表速览上海法院最新跨区划集中管辖、指定管辖和专门管辖规则》，为大家查询检索提供便捷路径。

深化司法体制综合配套改革，是在中国特色社会主义进入新时代，中央赋予上海司法体制改革的新任务。上海高院结合上海法院实际，研究制定了《上海市高级人民法院关于贯彻落实〈关于上海市开展司法体制综合配套改革试点的框架意见〉的实施方案》（将改革任务细化分解为8大类72条136项具体任务）和《上海市高级人民法院关于加强司法体制综合配套改革推进机制建设的若干意见》。

为更好的为会展业，特别是中国国际进口博览会提供良好的知识产权司法服务，上海知识产权法院对设立以来审理的涉知识产权案件进行了梳理分析，归纳出展会知识产权保护存在的普遍性问题，并提出了切实可行的完善建议，以期为加强展会知识产权保护，推动会展行业健康发展提供有益的指导和参考。

本文以S市B区法院近四年发布的失信被执行人名单信息为研究对象，对失信被执行人的规模、主体、案由、履行义务比例等数据进行统计分析，探寻失信被执行人名单制度的成效和不足，并提出相应的对策，以期能够更好地发挥失信被执行人名单制度的效能，提高执行效率。

“套路贷”出现了从传统民间借贷向“网络贷”蔓延的新趋势，犯罪手段涉及的关联犯罪不断扩张，被害群体也从普通民众向在校大学生发展，社会危害性大，人民群众反映强烈。上海二中院汇总整理了“套路贷”案件的审判情况并加以分析，以加强对“套路贷”犯罪的打击力度，遏制愈发蔓延的犯罪形势，回应广大人民群众的关切，形成司法机关与相关部门的有序联动。

本案系一起典型的“以现货交易之名行期货交易之实”的变相期货交易，该交易行为效力的认定引发诸多争议。在行政监管机关未对变相期货交易进行违法确认的情况下，司法裁判机关作出了涉案交易行为违反法律、行政法规的强制性禁止规定，当属无效的司法判决。本案的审理，对规范证券期货交易秩序产生了积极的作用，同时亦为我国现货交易市场的良好运行提供了司法裁判的风向标。

行政许可既是行政机关对市场经营主体的管理手段，也是对市场经营主体经营活动的保障。本案的审理法院结合实际情况，考虑相关法益，最终判决确认行政机关行政决定违法，判决既体现了对小业主经营权的平等保护，也实现了行政诉讼的立法本意。

代驾行业蓬勃发展，由此也引发了众多与代驾相关的法律纠纷。酒后由朋友与有偿代驾服务公司签订的《委托代驾服务协议》是否有效？有偿代驾服务公司是促成交易的居间方还是受托人？《委托代驾服务协议》有关赔偿范围和顺序的约定是否有效？代驾驾驶员在提供服务过程中发生交通事故并负全责的，代驾公司能否以上述约定来对抗保险公司行使代位求偿权？本案三级法院裁判结果虽然相同，但裁判理由各有侧重，其中申诉审查合议庭的意见为该类案件的审理提供了新的裁判思路。

“套路贷”案件因涉案人员较多、事实情节复杂、受害者举证困难、刑事犯罪认定标准模糊等特征，成为法院民事案件审判中的难点。本文分析了“套路贷”案件的特性和行为模式，梳理了相关案件的民事审判要点，以期对审判实践有所裨益。

网络虚拟店铺作为互联网时代下重要的贸易创新方式，有关网络虚拟店铺转让的相关纠纷日益增多，司法实务的处理也存在较大分歧。本文分析了网络虚拟店铺转让的权利归属的裁判冲突，围绕网络虚拟店铺的价值、权利属性、权利归属、权利变动等内容进行深入论述，进而提出适度介入的司法立场，以及违反网络交易平台限制转让条款的法律后果及救济路径。

本文针对行诉法新司法解释中关于行政诉讼的起诉条件、行政诉讼证据、行政机关负责人出庭应诉、规范性文件的一并审查等制度进行了深入解读，对法院公正审判和行政机关依法行政都有很好的参考价值。

司法实践中，借款合同内容、借还款的时间等具体情形纷繁不一，尤其是借款人未完全清偿本金的情形下，借贷双方就超额利息的返还方式存在很大争议，采取不同的超额利息返还方式对借款人应归还出借人的金额也将产生明显影响。本文围绕本金未清偿时超额利息应如何返还展开论述，就超额利息应当冲抵本金还是利息，冲抵本金时应逐笔计算还是合并计算，法院是否应对超额利息主动释明及处理等问题进行了重点回应。

《民法总则》施行后，大量事实发生在新法施行前的纠纷陆续进入诉讼，能否适用新法及新法溯及力问题会愈加突出。本文总结提出溯及适用《民法总则》和其他民事法律的一般原则，并选取几种典型类型分析评估新法的适用与当事人合理预期之间的关系，以期在民事案件司法裁判中找寻维护法律稳定与促进法律发展的最佳平衡点。

面对主体众多、内容繁杂、名目新颖的商事交易结构，如何进行权利义务关系和真实意思表示的准确识别，成为司法裁判的难点问题。本文以上海自贸试验区内的典型案件为例，分析了新型商事交易结构的实践样态、动因及审理困境等内容，提出意思表示的体系化解释路径，并作为《民法总则》关于意思表示解释规定的重要补充，从而走出复杂商事交易结构的“合同迷宫”“识别陷阱”。

世界银行的全球营商环境评估报告，影响日益广泛。中国的排名由北京、上海两个城市的数据组成，上海的权重为55%，北京为45%。因而，提升上海的营商环境水平，其重要意义不言而喻。本文全面解读世界银行全球营商环境评估报告的核心内涵和关键要素，深刻解析为什么要高度重视法律与政策的作用？对于容易被误读、误解从而导致失分的法律与政策，如何确保不失冤枉分？占55%权重的上海如何抓住得分项？

吉林长春长生公司违法违规生产狂犬病疫苗案件引发社会各界广泛关注，其中，关于产品与药品的区分，假药与劣药的区分，以及由此而来的生产、销售假药罪与生产、销售劣药罪的适用争议，引起了法学理论界的广泛讨论，本文就生产销售问题疫苗行为的刑法适用问题作了详实的分析。同时，为了有助于大家了解产品与药品、假药与劣药，以及生产、销售假药罪与生产、销售劣药罪的区别，本期还全面梳理了相关法律、司法解释、最高法院司法观点等。

《物权法》颁布以来，混合共同担保中担保人内部追偿问题就始终未能形成有力说，也很少有论著去触及这一难题。共同担保人内部追偿权虽然只是担保制度的一个枝节，但牵一发动全身，任何轻易的结论都可能只是按下葫芦又起来瓢。本文以此“小”问题、“大”难题作为研究对象，论证过程层层推演，注意与其他担保规则之间的关联，较好地实现了逻辑自恰。

为建立促进长三角区域适法统一的互动交流机制，适法研究栏目下推出长三角观点交流系列，以促进长三角地区类案适法统一，共同构建公正高效权威的区域法治环境。本期刊载该纪要对严厉打击与民间借贷相关的刑事犯罪，实现标本兼治、协同治理，有效遏制民间借贷纠纷上升势头，切实保障人民群众合法权益，促进社会公平正义，有重要意义。

针对民事审判中的热点难点法律适用问题，本文围绕房屋确权及买卖纠纷案件、公房居住权纠纷案件等问题，提出适法观点，促进同类案件的法律适用统一。

针对商事审判中的诉讼程序问题、事实认定问题、法律适用问题，具体如如何应对合同解除之诉遗漏必要共同诉讼当事人、如何正确解释合同确定合同责任、如何把握公司减资程序中的通知义务等，本文选取改发案件中几个实例问题作简单评析探讨。

当前，非法吸收公众存款、集资诈骗等涉众型非法集资犯罪新情况、新问题不断呈现，为提高办案质量和效率，最大限度追赃挽损，维护社会稳定，确保办案取得良好的法律效果和社会效果，根据《刑法》《刑事诉讼法》及有关司法解释规定，结合工作实际，上海市高级人民法院、上海市人民检察院、上海市公安局联合发布本指导意见。

为贯彻落实中央全面深化改革领导小组审议通过的《中国国际进口博览会总体方案》，为上海举办中国国际进口博览会提供更加优质的司法服务和保障，充分发挥司法保护知识产权主导作用，根据相关法律法规规定，及上海法院工作实际，上海市高级人民法院制定了《关于服务保障中国国际进口博览会的若干意见》及两个配套文件（《关于加强知识产权审判服务保障中国国际进口博览会的实施意见》、《关于涉中国国际进口博览会案件集中管辖和指定管辖的规定》）。

为深入贯彻落实党的十九大精神，为上海着力营造企业家健康成长、创新创业的良好营商环境提供更加优质的司法服务和有力的司法保障，上海高院制定《关于充分发挥审判职能作用 为企业家创新创业营造良好法治环境的实施意见》，分为总体要求、具体措施和工作要求三个部分，从八个方面提出了三十一项具体举措，确保每项举措都有权威依据，确保每项举措都是服务上海工作大局，确保每项举措都是紧密结合审判实际，确保每项举措都是从企业家参与经营和创新创业的实际需要和痛点出发，具有针对性。

法律文书是每一个法律人的门面，好的法律文书能为你加分不少。好的法律文书除了内容的文笔，格式、标点符号也很重要。本文梳理了法律文书中常见的几种错误。

开发“以审判为中心的诉讼制度改革——上海刑事案件智能辅助办案系统”（以下简称“206系统”）是中央政法委作出的重大决策部署，其将大数据、人工智能等现代科技融入到刑事诉讼办案中，具有划时代的、重大的战略意义，实现了人工智能在司法领域应用中0到1的突破。本文从国家战略层面、组织部署分工、系统研发运行情况、全国推广应用等多层次、全方位介绍了“206系统”，引发了人工智能在司法领域应用的深入思考。

为深入推进人员分类管理制度改革，落实员额制，完善法官业绩评价体系，上海高院在全国法院中率先制订了《上海法院案件权重系数设定办法》。该办法试行两年多以来，在科学确定法官实际办案工作量、调动法官办案积极性以及法官员额比例测算等方面发挥了重要的作用。本文力图以简练生动的图文阐述权重系数的设计思想，以便进一步让大家加深对权重系数的理解和运用。

2018世界人工智能大会“人工智能与法治”高端研讨会在上海成功举办，会议现场共同发布了《“人工智能与未来法治构建”上海倡议》，该倡议由上海市法学会、上海司法智库学会等共同研究起草。《“人工智能与未来法治构建”上海倡议》，坚持面向全球、面向未来、面向和平，坚持以人为本、向善安全、创新发展、共享成果、可靠可控、规范有序，从四大方面务实提出了人工智能与未来法治发展的14项具体倡议。

《上海审判实践》是上海市高级人民法院主办的应用法学类刊物，创刊于1989年（原为内刊），2018年5月起公开发行，每年4辑。《上海审判实践》秉持求真务实的原则，秉承兼容并蓄的风格，倡导实务研究，鼓励理论创新，传递“法律人共同的声音”，努力构筑法学理论界、司法实务界探索交流的实践与学术高地。

中国上海司法智库是上海市高级人民法院研究室、发展研究中心（上海司法智库学会）联合打造的官方微信号，是《上海审判实践》的网络版和电子增刊唯一官方发布平台，是法律共同体打破疆域的法律智识和创见的汇聚高地。自2018年4月1日起全新改版，推出三大板块十二大栏目，后新增新法新规法律库功能。致力于打造专业化、权威性、开放性的法律共同体互动平台，汇聚各界法律人智慧，服务法律共同体发展，传播司法文明，共建法治中国！

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——中国上海司法智库编辑团队